Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo23 enero, 2019
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Los individuos que actúan como “banqueros” o “Hawaladers” suelen ser personas  bien conocidas, que gozan del respeto dentro de sus comunidades.

 

Un sistema informal de envío de dinero se puede definir como cualquier mecanismo o red de personas dedicadas a recibir dinero con el propósito de que un tercero pueda disponer de esos fondos o su equivalente. Estos mecanismos se vienen utilizando desde antiguo en muchas regiones del sur de Asia. Sobre todo antes del establecimiento de la banca occidental.

Fue desarrollado en India con anterioridad al establecimiento de la banca occidental. Constituyó un componente fundamental de su infraestructura comercial y financiera. Hawala significa “transferir” en lengua árabe y es una forma de enviar dinero de un lugar a otro sin que exista un movimiento físico de fondos.

Los individuos que actúan como “banqueros” o “Hawaladers” suelen ser personas  bien conocidas, que gozan del respeto dentro de sus comunidades y que están conectados a través de una amplia red de operadores  a lo largo y ancho de todo el mundo. La entrega del dinero a su destinatario final está garantizada, ya que la pérdida de confianza en un operador equivale a su desaparición.

 

La entrega del dinero a su destinatario final está garantizada, ya que la pérdida de confianza en un operador equivale a su desaparición.

 

 

Como se lleva a cabo el  Hawala.

¿Pero, como se lleva a cabo el  HAWALA?, bien, veamos, se requiere de la participación de cuatro personas: un remitente de los fondos, un receptor de dichos fondos y dos “Hawalader”, cada uno en los respectivos países del remitente y del receptor, entonces,

  • El sujeto “1” entrega el dinero a un Hawalader en el país “A”.
  • El Hawalader en el país “A” proporciona al sujeto “1” un código u otra forma de identificación.
  • El Hawalader en el país “A” notifica a su homónimo en el país “B” por teléfono, Fax, mail o mensajería instantánea, el importe de la cantidad a pagar al sujeto “2” y el código.
  • El sujeto “1” contacta con el receptor, el sujeto “2” en el país “B” para proporcionarle el código.
  • El sujeto “2” acude al Hawalader en el país “B”, proporcionándole el código adecuado y recibiendo a cambio la cantidad de dinero estipulada.

El operador suele cobrar una pequeña comisión por sus servicios y también puede beneficiarse del diferencial entre el tipo de cambio oficial y el del mercado negro en el país “B”. En la operación no se produce movimiento de fondos entre los dos operadores.

 

Trasferencia de dinero

 

 

 

El Hawalader.

El Hawalader en el país “A” utilizará el dinero recibido para atender a futuros pagos que en la dirección contraria le sean requeridos por su homónimo. El del país “B” tendrá como fuente de dinero las cantidades entregadas por los ciudadanos de ese país para ser enviadas al exterior.

O bien utiliza una institución financiera formal, como puede ser un banco, para completar el proceso, seria así:

El propietario de un negocio, que genera grandes cantidades de dinero en efectivo (tiendas de comestibles, restaurantes, agencias de viajes, locutorios telefónicos, importación/exportación, etc.), y que suele ser un inmigrante, puede aceptar dinero de sus clientes que quieren enviarlo a otras personas en sus países de origen.

El dinero que el operador recibe para ser enviado a personas en otros países se mezcla con los fondos generados por la actividad comercial regular. Se ingresa en una cuenta personal o a nombre del negocio en un banco local. Después de un período de tiempo, durante el cual el dinero correspondiente a múltiples envíos se acumula, el Hawalader en el país “A” realiza una transferencia electrónica desde su cuenta directamente a la del Hawalader en el país “B”.

 

El dinero que el operador recibe  se mezcla con los fondos generados por la actividad comercial regular

 

Envío de fondos a una cuenta abierta.

Una alternativa puede ser el envío de los fondos a una cuenta abierta en una institución financiera ubicada en un centro de actividad de este tipo de operaciones (Emiratos Árabes Unidos, Londres, Nueva York o Hong Kong). Posteriormente, los fondos se remiten al Hawalader en el país “B” a través de transferencias sucesivas a su cuenta bancaria, de donde se retiran y entregan a su destinatario final.

Una forma de saldar las cuentas entre los dos operadores puede ser la siguiente: tras un periodo de tiempo, se compran instrumentos negociables con el dinero de la cuenta (cheques de caja, giros) que son transportados de contrabando al país de destino.

 

Envío de dinero

 

Ventajas del Hawala.

Comparado con cualquier mecanismo formal de envío de dinero, el hawala podría parecer incómodo y arriesgado, sin embargo, son muchas las razones para utilizar este sistema.

Su bajo coste en comparación con las comisiones de la banca formal o cualquier otro sistema de envío de dinero como Western Unión o MoneyGran.

La eficacia, ya que una transacción puede ejecutarse en un día, en contraste con el mayor tiempo que puede requerir una transferencia internacional que requiere la intervención de un banco corresponsal en el país receptor y puede sufrir retrasos motivados por días festivos, fines de semana o diferencias horarias.

 

Esta complejidad conlleva, en ocasiones, la pérdida del dinero en el tránsito de una oficina bancaria a otra

 

La seguridad. Una transferencia internacional puede suponer cierta complejidad al requerir la intervención del banco local del cliente, su banco corresponsal, o la oficina principal del banco y su sucursal en el país receptor del dinero. Esta complejidad conlleva, en ocasiones, la pérdida del dinero en el tránsito de una oficina bancaria a otra, con el consiguiente retraso. Por el contrario, una transferencia a través de un operador de hawala se puede completar en unas horas.

La ausencia de justificación documental. Incluso, aunque el dinero que se va a enviar tenga una procedencia legal, determinadas personas pueden preferir permanecer en el anonimato. Es poco probable que los Hawalader mantengan registros de los envíos realizados por sus clientes que permitan la identificación.

El hawala y le blanqueo de capitales.

El Hawala puede utilizarse en cualquiera de las tres fases del proceso de blanqueo de capitales: colocación, transformación e integración.

Colocación.

En la fase de colocación, el dinero procedente de actividades delictivas se introduce en el sistema financiero. En las operaciones de blanqueo el principal problema suele ser el manejo de grandes cantidades de dinero en efectivo. Una forma de burlar estos requerimientos es mediante el fraccionamiento de las transacciones en cantidades pequeñas.

Transformación.

En la fase de transformación, el blanqueador manipula los fondos ilícitos con el objetivo de alejarlos de su procedencia delictiva. Uno de los mecanismos que suele aparecer en este proceso es la transferencia del dinero de una cuenta a otra

La transferencia del dinero a través del hawala dificulta el rastreo documental. La manipulación de las facturas de compraventa, la validez de los precios aplicados en dichas operaciones, la mezcla del dinero procedente de los envíos con el de la actividad comercial legal desarrollada por el operador, unidos a una red de envíos compleja crea un rastro mucho más difícil de seguir que el de una simple transferencia electrónica.

Blanqueo.

En la última fase de blanqueo, la integración, el dinero se invierte en otros activos. Se emplea por los delincuentes para disfrutar un alto nivel de vida. Pero también se reinvierte en actividades delictivas. Las características que lo convierten en una herramienta potencial de encubrimiento, lo hacen ideal para la integración del dinero. Otorgándole una apariencia de legitimidad. Una vez conseguida dicha apariencia el dinero puede ser invertido en un negocio legítimo. También se envía al país de procedencia como rendimiento de una legítima inversión.

 

La opacidad de todos los procesos hacen del HAWALA (BLACK), el sistema preferido de envío de dinero en procesos del  blanqueo

 

En definitiva, la opacidad de todos los procesos, incluidos quienes son los Hawaladers, y su garantía absoluta de confidencialidad y seguridad en el envío, hacen del HAWALA (BLACK), el sistema preferido de envío de dinero en los procesos del  blanqueo de capitales producto del terrorismo y para su financiación.


Eduardo NavarroEduardo Navarro23 enero, 2019
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Entramos en 2019 con el firme convencimiento que será un año en el que las áreas de Cumplimiento Corporativo de las sociedades saldrán muy reforzadas internamente en cada compañía y obtendrán, en general, un mayor reconocimiento. 

 

Cada vez son menos los empresarios que desconocen el término. Si echamos la vista atrás, la gran mayoría de las empresas que decidieron implementar departamentos de compliance lo hicieron tras los últimos borradores de la reforma del Código Penal. Hace ahora cinco años. Un periodo en el que los ciudadanos hemos demandado cada vez mejores prácticas por parte de empresas y empresarios. Judicialmente se han multiplicado las investigaciones a personas jurídicas y aumentado las sentencias sobre las mismas por denuncias que habían comenzado con la reforma de 2010. Han proliferado las noticias al respecto. Se han incrementado las ofertas de trabajo y los programas formativos para especializarse en cumplimiento normativo. Han evolucionado las asociaciones profesionales, etcétera.

 

Cada vez son menos los empresarios que desconocen el término

 

En estos años, las empresas que ya disponían de un departamento específico de compliance, o decidieron implantarlo en ese momento, han madurado. Su cometido se ha hecho un hueco privilegiado en las organizaciones. Otorgan una seguridad jurídica razonable, en la toma de decisiones a la Dirección. Y dotan de una mayor integridad a la empresa. Lo que perciben sus empleados, clientes, proveedores y, por supuesto, sus accionistas, inversores y propietarios.

 

 

El comportamiento íntegro como negocio.

En el seno de muchas de estas empresas, probablemente la implementación del compliance ha producido roces que finalizaron en sinergias. Sus  competencias se han incrementado e internacionalizado y han aumentado sus recursos. Su función parece estar destinada a ser el aceite que engrasa la maquinaria empresarial. Coordinando las segundas líneas de defensa;  protegiendo el valor de la empresa, junto con Auditoría. Con estrecha relación con el negocio y facilitando su día a día mediante la priorización de riesgos y el asesoramiento específico. Demostrando, en definitiva, que sí se puede hacer negocio con un comportamiento íntegro en el mercado. Y  el negocio, sin duda, será más sostenible a medio y largo plazo. 

 

 

Sí se puede hacer negocio con un comportamiento íntegro en el mercado y que el negocio, sin duda, será más sostenible a medio y largo plazo. 

 

 

Evolución.

Los sistemas de gestión certificables ya incluyen el compliance y temas más específicos como la prevención de la corrupción o el denominado Tax Compliance. Aunque no dejan de ser voluntarios, demuestran ser muy eficientes. Sirven para organizar procesos internos y ayudar a las organizaciones a posicionarse en el mercado. 

La recientemente aprobada legislación sobre reporte de la información no financiera ha supuesto un importante empujón. Según recoge, las empresas que cumplan unas características concretas deberán entregar, junto a su auditoría de cuentas, un reporte con la información no financiera. Además, deberá ser verificado.

Esto supone dos grandes avances:

  • Obliga definitivamente, por imperativo legal, a muchas empresas que aún podían pensar que esto no era necesario; y al ser verificado, tendrá que disponer de hechos concretos y trazables para ser demostrados.
  • Los comportamientos empresariales serán juzgados desde más puntos de vista por profesionales cada vez más rigurosos.

 

Por todo lo expuesto, me atrevo a constatar que el compliance abandona la infancia y está en rumbo a una etapa de madurez.

 

En un futuro inmediato ganarán peso el compliance laboral. Éste luchará por la existencia de políticas laborales y buen clima e igualdad salarial. El compliance medioambiental, que mirará por la medición y disminución de impactos sobre el entorno. También el compliance social. 

El compliance Penal se verá reforzado, entre otras cosas, con nuevas políticas y medidas de lucha contra la corrupción y con la implementación de canales de denuncia abiertos para todos los grupos de interés.

 

Empleando un cono de carretera como megáfono ¿Para denunciar?

 Eficiencia.

La eficiencia con la que realicen su labor los profesionales del compliance es un factor clave de aportación de valor al negocio. Justo hace un año analizábamos estos puntos en el III Encuentro de Cumplen, Asociación de Profesionales de Cumplimiento Normativo, y los revisaremos de nuevo los próximos 24 y 25 de enero, en la próxima edición de esta cita anual de nuestro sector. Una reunión que contará con más de cuarenta ponentes institucionales y de grandes corporaciones, que inaugurará la ministra de Justicia, y en la que compartiremos experiencia y conocimientos en un panorama cambiante, y lleno de retos, como es el del cumplimiento normativo.

 

Eduardo Navarro es Responsable Cumplimiento Corporativo en Calidad Pascual y Vicepresidente de Cumplen.


Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo27 diciembre, 2018
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En España parece consolidada terminológicamente una serie de conceptos respecto del blanqueo de capitales.

 

Para algunos profesionales cualificados del sector sería suficiente con controlar a las empresas del sector financiero y de crédito. Es más, piensan que fue un error ampliar el catálogo de sujetos obligados en la ley 10/2010. Permítanme que este humilde consultor y perito no opine igual, sino que añada que todavía faltan algunos sujetos obligados más. Mas adelante verán por qué empiezo de esta manera.

 

Juan Manuel Vega.

 

Tuve el placer de coincidir con Juan Manuel Vega en Valencia, en mi tierra. Después de mucho tiempo sin coincidir. Para el que no lo sepa, es el director del SEPBLAC y expresidente del GAFI. Probablemente el más sepa de PBC de este país. El encuentro fue breve pero intenso. Pero permítanme que destaque seis palabras que fueron de elogio para el que les escribe: “estás haciendo una gran labor divulgativa”. Nada más que decir, bueno si, muchas gracias¡¡ (no cabía en mi 😊)

 

Juan Carlos Galindo junto a Juan Manuel Vega

 

En su ponencia de inauguración de las VI Jornadas de Prevención y Represión del blanqueo de capitales del Consejo General de la Abogacía, incidió, entre otras muchas cosas, en que la diligencia debida debería de ser casi un proceso que hicieran todas las empresas. Fueran o no sujetos obligados. ¡Gran apreciación! . Ppero hagamos un poco de memoria.

 

 

 

…la diligencia debida debería de ser casi un proceso que hicieran todas las empresas. Fueran o no sujetos obligados.

 

 

Política de prevención.

 

La política de prevención del blanqueo de capitales surge a finales de la década de 1980. Lo hace como reacción a la creciente preocupación que planteaba la criminalidad financiera derivada del tráfico de drogas. No obstante, el conocimiento más profundo de las técnicas utilizadas por las redes de blanqueo de capitales, así como la natural evolución de una política pública tan reciente, han motivado en los últimos años una serie de cambios en los estándares internacionales y, como consecuencia de ello, en el derecho comunitario.

 

En España parece consolidada terminológicamente una serie de conceptos respecto del blanqueo de capitales

 

Se trata de un proceso.

 

  1. Este proceso pretende convertir el dinero sucio, es decir, el procedente de negocios que constituyen un delito, o que no se pueden justificar ante las autoridades competentes, en dinero que se pueda justificar fiscalmente.
  2. Se marca la tendencia de unificar el concepto del dinero no declarado a la Hacienda Pública con el obtenido ilegalmente. Es decir, que no declarar a la Hacienda Pública es un delito.
  3. El proceso en sí mismo es un delito.
  4. En el blanqueo de capitales ha de tenerse en cuenta tanto el dinero como los bienes obtenidos ilegalmente.

 

 

lupa para la due diligence

 

Podríamos decir en una primera aproximación, sin pretensiones jurídicas, que el blanqueo de capitales es el proceso a través del cual se trata de dar apariencia de legalidad o legitimidad a unos productos (dinero, divisas, fondos, activos, capitales, bienes, …). Éstos habrían sido generados como consecuencia de una actividad ilegal o injustificada. Siendo la clave del proceso de blanqueo el eliminar el rastro entre dichos productos y la actividad ilegal. Para ello se realizarían múltiples actos o negocios jurídicos cuyo objetivo es complicar o borrar cualquier relación respecto de su origen verdadero.

 

El proceso de blanqueo se compone de varias fases:

 

  1. Colocación: Momento en el que los fondos son introducidos en el sistema económico o financiero.
  2. Transformación: Conjunto de operaciones dirigidas a encubrir, ocultar o hacer desaparecer el nexo entre el activo y su fuente.
  3. integración: Retorno del activo al patrimonio de quien lo generó con toda la apariencia de legalidad.

 

Los métodos de blanqueo son complejos y cambiantes. Factores como la deliberada complejidad de los procesos, la modificación frecuente de la naturaleza de los activos, o el cambio en su localización geográfica, suelen verse con frecuencia asociados a esquemas de blanqueo.

 

 

Los métodos de blanqueo son complejos y cambiantes

 

 

 

 

La lucha contra el blanqueo de capitales se basa en dos mecanismos mutuamente complementarios:

 

  1. El sistema represivo o penal. Que configura al blanqueo de capitales como un delito tipificado en el Código Penal. C0rrespondiendo a los juzgados y tribunales su represión, con el auxilio de los cuerpos policiales.

 

  1. El sistema preventivo o administrativo. Éste intenta dificultar o impedir el acceso al sistema financiero. También al de otros sectores de actividad, de bienes o capitales de origen delictivo, mediante la imposición de una serie de obligaciones a determinadas personas o entidades que operan en dichos sectores. De manera que el incumplimiento de estas obligaciones constituye una infracción administrativa, castigada con sanciones de multa de elevado importe.

 

La normativa en materia de prevención del blanqueo de capitales se orienta a:

 

  1. Impedir el ingreso de los fondos delictivos en la economía formal mediante un adecuado conocimiento del cliente. A través de políticas y procedimientos KYC (conozca a su cliente – “Know Your Customer”) en la fase de colocación.
  2. Detectar las operaciones o transacciones sospechosas, especialmente en la etapa de transformación.
  3. Identificar los fondos o activos de origen delictivo mediante la investigación de los patrimonios en la fase de integración.

 

De todos los delitos del catalogo del Art 31 Bis del CP, este, es el de más calado. Este tipo  se encuentra entre los que afectan a la seguridad nacional de nuestro país. Ya que el mismo, atenta contra la  economía formal del dinero, el sistema financiero. De esta manera los sujetos obligados se amplían de una forma indirecta a  prácticamente todas las entidades que tengan actividad. Ya que de una forma u otra deberán tomar medidas para prevenir ser utilizadas en un proceso de lavado de dinero.

 

 

Mirar el camino a través de la lupa

 

 

 

Reflexiones:

 

  • Las empresas deben proteger la integridad estableciendo los controles que sean necesarios. Ya que los riesgos asociados a los delitos de blanqueo de capitales pueden afectar a cualquier empresa a través de su sistema financiero.
  • La actitud de la empresa ha de ser proactiva en relación con la prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.
  • Se recomienda realizar un refuerzo de las medidas de diligencia debida especialmente en aquellas actividades del negocio que se consideren críticas en esta materia.
  • La empresas deben definir una política de «conocimiento del cliente» (del inglés, Know Your Client).
  • Es recomendable segmentar a los clientes agrupándolos en distintos niveles de riesgo.

 

La actitud de la empresa ha de ser proactiva en relación con la prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.

 

En próximos artículos ahondaremos y definiremos algunos controles mas concretos, y como no puedes ser de otra manera, aprovecho para desearles un extraordinario final de año 2018 y una inmejorable entrada del año 2019 y que “Su sonrisa les acompañe siempre”


Canal Compliance19 diciembre, 2018
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En la Compra empresarial se concede un excesivo interés en los problemas que pudieran acontecer en las relaciones contractuales y cómo resolverlos. Es una Compra focalizada en el devenir de los acontecimientos negativos originados por el recelo entre las partes.

 

 

Exceptuando las que se refieren al alcance, la mayoría de las cláusulas de un contrato se fundamentan en la desconfianza. (Penalizaciones por distintas causas, Resolución de Conflictos, Litigios, Reservas, Responsabilidades,…).

Estamos tan preocupados por prever la forma de resarcirnos, que hemos olvidado por completo el fomentar los aspectos positivos que pueda aportar nuestra relación con la otra parte. Despreciamos por completo el efecto multiplicador de beneficios que, una relación contractual con un proveedor bien construida, nos pueda aportar.

 

Nos ponemos tantas vendas antes de la herida que nuestra piel no respira”.

 

La consolidación de relaciones basadas en la confianza es tan importante y seria como regular los posibles problemas. Su objetivo principal es equilibrar la balanza, no restando importancia al posible conflicto y aumentando la relevancia de los aspectos positivos.

 

cerrando acuerdo comercial

La consolidación de relaciones basadas en la confianza es tan importante y seria como regular los posibles problemas”

La Compra actual se centra en cómo resolver el posible conflicto y deja en un segundo plano evitar el problema. Pudiera acontecer sin fomentar actitudes positivas en el desempeño. Características como, la lealtad, el reconocimiento o la creatividad (innovación a través de los proveedores),… están siendo ignoradas.

¿Cuántas veces reconocemos a un proveedor el trabajo bien hecho?.

Aún habiéndose limitado a su fiel cumplimiento, nos ha liberado de preocupaciones. Nos ha generado ahorros de incertidumbre, y nos ha regalado un tiempo precioso para dedicarnos a otros menesteres más importantes. La Compra actual se limita a castigar con el silencio y la indiferencia a los que cumplen. Colma de atenciones a los incumplidores y llena nuestro tiempo en idear nuevas cláusulas que nos resarzan.

 

Los procesos de Homologación de Proveedores no deben quedarse en penalizar al incumplidor”

 

 

acuerdo grupo escultórico

 

El buen proveedor.

El reconocer, o no, el buen hacer del proveedor no es indiferente a la relación que construimos. Los procesos de Homologación de Proveedores no deben quedarse en penalizar al incumplidor. Deben ir más allá incluso de corresponder al fiel cumplimiento. Han de premiar sus propuestas de mejora, fomentando una actitud proactiva en el desempeño proveedor hacia la colaboración y mejora.

El contrato dejará de ser un cúmulo de obligaciones y posibles despropósitos, para convertirse en un proyecto integrador en el que el proveedor deja de ser un actor secundario.

Debemos construir una nueva estructura relacional Proveedor Vs Comprador más fluida e integradora. Comprometida con el cumplimiento normativo, la reputación, la ética, el ahorro compartido, la competitividad,… y la mejora continua en ámbitos como la Calidad, la Seguridad, el respeto al Medio Ambiente, la Sociedad, etc.

No es fácil alcanzar este grado de excelencia en la relación con los Proveedores, ¿pero hay algo fácil en Compras?

Compras debe ser el verdadero motor dinamizador e innovador de nuestras empresas, los proveedores, el mercado, la economía y por ende la Sociedad. Sabemos dónde estamos y dónde queremos llegar.

 

Hilario López Cano
Ingeniero energético y Psicólogo clínico. Director de Consultoría de Compras en e-coordina

Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo11 diciembre, 2018
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El empresario podrá verificar el estado de salud del trabajador que sea alegado por este para justificar sus faltas de asistencia al trabajo…

El Artículo 20 del ET establece: Dirección y control de la actividad laboral.

El trabajador estará obligado a realizar el trabajo convenido bajo la dirección del empresario o persona en quien este delegue. En el cumplimiento de la obligación de trabajar asumida en el contrato, el trabajador debe al empresario la diligencia y la colaboración en el trabajo que marquen las disposiciones legales, los convenios colectivos y las órdenes o instrucciones adoptadas por aquel en el ejercicio regular de sus facultades de dirección y, en su defecto, por los usos y costumbres. En cualquier caso, el trabajador y el empresario se someterán en sus prestaciones recíprocas a las exigencias de la buena fe.

 

El empresario podrá adoptar las medidas que estime más oportunas de vigilancia y control para verificar el cumplimiento por el trabajador de sus obligaciones y deberes laborales, guardando en su adopción y aplicación la consideración debida a su dignidad y teniendo en cuenta, en su caso, la capacidad real de los trabajadores con discapacidad.

El empresario podrá verificar el estado de salud del trabajador que sea alegado por este para justificar sus faltas de asistencia al trabajo, mediante reconocimiento a cargo de personal médico. La negativa del trabajador a dichos reconocimientos podrá determinar la suspensión de los derechos económicos que pudieran existir a cargo del empresario por dichas situaciones.

 

Juan Carlos Galindo

 

De este artículo cabe destacar la parte en qué se puede concretar su aspecto objetivo, es decir el punto tercero, dado que los dos primeros párrafos no pasan de ser declaraciones programáticas con un contenido obligacional subjetivo, refrendado en expresiones como la diligencia, buena fe, colaboración…y el cuarto se refiere al concreto asunto de los reconocimientos médicos.

Es por ello por lo que conviene analizar cuáles son las posibilidades y por ende cuáles los límites del empresario a la hora de efectuar un legítimo control empresarial de la actividad de sus trabajadores, es decir, las medidas de vigilancia y control a disposición del empresario y que desde el punto de vista normativo y a través de distintas sentencias judiciales, podemos resumir como sigue.

 

 

“conviene analizar cuáles son las posibilidades y por ende cuáles los límites del empresario a la hora de efectuar un legítimo control empresarial de la actividad de sus trabajadores”

 

La Constitución en su artículo 18 proclama que:

Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Se garantiza el secreto de las comunicaciones y, en especial, de las postales, telegráficas y telefónicas, salvo resolución judicial. La ley limitará el uso de la informática para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos.

De la lectura de los artículos 4.2. e) ( respeto de la intimidad) 20.3 (el empresario podrá adoptar las medidas que estime más oportunas de vigilancia y control para verificar el cumplimiento por el trabajador de sus obligaciones y deberes laborales. Guardando en su adopción y aplicación la consideración debida a su dignidad. Teniendo en cuenta, en su caso, la capacidad real de los trabajadores con discapacidad) y 64 del ET, (conocimiento de medidas utilizadas por parte de los representantes de los trabajadores), se deduce que en principio los controles empresariales sobre la actividad de los trabajadores son lícitos. Para entender si ha habido vulneración de un derecho fundamental habría que ir caso por caso y valorar la idoneidad y proporción del control establecido. (Sentencia TC98/2000).

 

para entender si ha habido vulneración de un derecho fundamental habría que ir caso por caso y valorar la idoneidad y proporción del control establecido.

 

Cámara de video vigilancia

 

Consideremos algunos controles supuestos.

Videovigilancia-Micrófonos-Control Informático

En principio el centro de trabajo no constituye por definición un espacio en el que se ejerce el derecho a la intimidad por parte de los trabajadores y así se admite la instalación de micrófonos en una sala de juego por ejemplo si se dan las siguientes condiciones: (TSJ Galicia25-1-96).

  1.  Que la medida añada mayor control y seguridad a la actividad de la empresa.
  2.  Que la instalación sea conocida por los trabajadores y el Comité de Empresa antes de entrar a funcionamiento.
  3. Que los micrófonos están a la vista, lo que elimine cualquier actitud subrepticia de la empresa. Y que su instalación se limite a puntos concreto del centro de trabajo.

También se admite la instalación de cámaras de vídeo-vigilancia, siempre que los responsables cumplan con la obligación de colocar en las zonas vídeo vigiladas al menos un distintivo informativo; además deben tener a disposición de los interesados impresos en los que se detalla la información prevista en la normativa sobre protección de datos, y en cualquier caso han de utilizarse las posibilidades o medios menos agresivos atendiendo no sólo al lugar de trabajo, sino también a otros elementos como son:

  • Si la instalación se hace indiscriminada y masivamente o no,
  •  Si los sistemas son visibles o han sido instalados subrepticiamente,
  •  La finalidad real perseguida,
  •  Las imágenes obtenidas no deben tener difusión posterior,
  •  Si existen o no existen razones de seguridad para ello, tal y como se establece en la sentencia del TSJ Valladolid 18 -09-06.

 

Simbolo ojo video vigilancia

 

Medidas de control informático.

En cuanto a las medidas de control informático del artículo 20.3 del ET, se establece que, aunque las medidas de control informático del empresario deben ser justificadas, necesarias y equilibradas, se han entendido que carece de trascendencia Constitucional que no sean comunicadas al Comité de empresa, según sentencia Tribunal Constitucional 186/2000. Sin embargo, la empresa ha de establecer reglas de uso de los medios informáticos y de comunicación, facilitadas a los trabajadores, antes de considerar si se está utilizando de modo correcto o incorrecto a efectos disciplinarios, sin perjuicio de adoptar otras medidas preventivas como como la exclusión de determinadas condiciones según sentencia TS 26-9-07.

 

La empresa ha de establecer reglas de uso de los medios informáticos y de comunicación, facilitadas a los trabajadores…

 

Al utilizar medios informáticos facilitados por la empresa pueden producirse conflictos que afectan a la intimidad de los trabajadores; estos conflictos surgen porque existe una utilización personalizada y no meramente laboral o profesional del medio facilitado por la empresa. En consecuencia, al existir dificultades prácticas para prohibir su empleo personal de manera absoluta, como sucede con las conversaciones telefónicas, es preciso tolerar su uso moderado, pero teniendo en cuenta al mismo tiempo, que dichos medios son propios de la empresa, por lo que su utilización queda dentro del ámbito del poder de vigilancia del empresario.

 

Registros.

Por último, recordar como el Estatuto de los Trabajadores (art. 18), establece que solo pueden realizarse registros sobre la persona del trabajador, en su taquilla y efectos particulares, cuando ocurran las siguientes circunstancias:

Que sean necesarios para la protección del patrimonio empresarial y del de los demás trabajadores de la empresa. Que sean efectuados dentro del centro de trabajo y en horas trabajo Y que esté presente y un representante de los trabajadores o si esto no es posible otro trabajador.

En base a lo expuesto, concretemos nuestros compromisos y políticas de cumplimiento que deberán de ser aceptadas por todos los empleados, la alta dirección y el consejo de administración.


Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo29 noviembre, 2018
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El número y gravedad de los actos de terrorismo dependen en gran medida de la financiación que puedan obtener los terroristas.

 

Juan Carlos Galindo
Juan Carlos Galindo Perito Judicial,Especializado Blanqueo Capitales y Compliance Penal|Financiación Terrorismo

Un aspecto básico para la prevención de la comisión de actos terroristas es el cierre de los flujos financieros de que se nutren las organizaciones terroristas. Como ha declarado repetidamente Naciones Unidas, el número y gravedad de los actos de terrorismo dependen en gran medida de la financiación que puedan obtener los terroristas. De este modo, tanto las organizaciones internacionales como los Estados parte de éstas, tienen el convencimiento de que, a través de las medidas preventivas, se pueden llegar a reducir las actividades de estas organizaciones y sus devastadores efectos.

Se entenderá por financiación del terrorismo el suministro, el depósito, la distribución o la recogida de fondos o bienes, por cualquier medio, de forma directa o indirecta. Con la intención de utilizarlos o con el conocimiento de que serán utilizados, íntegramente o en parte, para la comisión de cualquiera de los delitos de terrorismo tipificados en el Código Penal. Se considerará que existe financiación del terrorismo aun cuando el suministro o la recogida de fondos o bienes se hayan desarrollado en el territorio de otro Estado.

Se considerará que existe financiación del terrorismo aun cuando el suministro o la recogida de fondos o bienes se hayan desarrollado en el territorio de otro Estado.

 

Legislación.

La legislación, además del C.P. Arts. 571 al 580. Donde tipifica todas sus variantes. Queda también recogida en dos leyes de ámbito administrativo y preventivo que son: Ley 12/2003, de 21 de mayo, de prevención y bloqueo de la financiación del terrorismo y el Real Decreto 413/2015, de 29 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la Comisión de Vigilancia de Actividades de Financiación del Terrorismo.

Bien. Con estas consideraciones, a veces no tenidas en cuenta por a la fagocitación del delito de blanqueo que siempre le acompaña,  la FT no es tenida muy en cuenta como delito autónomo, ya que se tiende a pensar que con los controles del blanqueo de capitales es suficiente, craso error.

 

se tiende a pensar que con los controles del blanqueo de capitales es suficiente, craso error

Permítanme que les deje para un posterior artículo cuales son los controles que debemos de implementar en nuestra organización, partiendo de la base de su actividad. Si esta se realiza en el interior o si, por el contrario, tiene actividad en el exterior. Ya que, obviamente, nuestros controles no serán los mismos, si exporta e importa y en qué países, que si su actividad es solo nacional. Pero hablemos de algunos riesgos.

 

Conjunto mosaico con armas

 

 

Finanzas Internacionales.

La evolución de las tendencias en las finanzas internacionales, como los mapas de bits, la codificación SWIFT, las criptodivisas y sus mecanismos reguladores correspondientes y la lucha contra la financiación del terrorismo a escala mundial, deben incluir normas mundiales de transparencia en relación con los propietarios reales finales de empresas, fideicomisos y otras estructuras similares, para arrojar luz sobre la opacidad financiera que facilita el blanqueo del producto de actividades delictivas y la financiación de organizaciones y agentes terroristas.

Algunas organizaciones internacionales sin ánimo de lucro, organizaciones benéficas, otras fundaciones, redes y donantes privados, que tienen o declaran tener objetivos sociales o culturales, conforman la base de las capacidades financieras del EIIL/Dáesh, Al Qaeda y otras organizaciones yihadistas y actúan como tapadera de prácticas abusivas; que la vigilancia y la recopilación de información sobre dichas organizaciones, sus financiadores, sus actividades y sus relaciones con agentes presentes en la UE —a menudo amplias— son, por consiguiente, esenciales; que su apoyo a la expansión de la radicalización yihadista en África, Oriente Próximo, Asia y Europa debe ser bloqueado.

Una de las redes de captación de fondos de Al Qaeda se basa en donaciones a organizaciones benéficas y ONG, que se comunican con los donantes mediante redes sociales y foros en línea, también se han utilizado cuentas para pedir a sus simpatizantes donaciones para la causa yihadista.

 

Una de las redes de captación de fondos de Al Qaeda se basa en donaciones a organizaciones benéficas y ONG…

En los últimos años, las organizaciones terroristas han desarrollado varias aplicaciones para teléfonos inteligentes cuyo objetivo es maximizar el alcance y fomentar las donaciones de sus simpatizantes, la mayoría de ellos ubicados en países del Golfo.

 

Apoyo financiero y logístico al EIIL/Dáesh, Al Qaeda.

 

Ciertas fuentes de información sugieren que algunas instituciones, países, microestados y personas del Golfo están proporcionando apoyo financiero y logístico al EIIL/Dáesh, Al Qaeda y otros grupos radicales; que, sin esta financiación muchos de estos grupos terroristas no serían autosuficientes. Utilizan exportaciones de petróleo e inversiones en empresas, en particular a través de «mulas» y servicios de mensajería profesionales, transferencias de fondos ilegales y servicios financieros y profesionales.

 

Ropa blanca tendida

 

EIIL/Dáesh y Al Qaeda blanquean el producto de sus actividades delictivas comprando empresas y activos de todo tipo. Que el EIIL/Dáesh y Al Qaeda también blanquean las ganancias obtenidas mediante la venta de antigüedades robadas y objetos y obras de arte de contrabando en el extranjero. Incluso en mercados de los Estados miembros; que el comercio ilícito de mercancías, armas de fuego, petróleo, estupefacientes, tabaco y objetos culturales, entre otras cosas, así como la trata de seres humanos, la esclavitud, la explotación infantil, el chantaje y la extorsión, se han convertido en formas lucrativas de obtención de financiación por parte de grupos terroristas; que la creciente relación entre la delincuencia organizada y los grupos terroristas constituye una amenaza cada vez mayor en materia de seguridad para la Unión; que estas fuentes podrían permitir al EIIL/Dáesh y a Al Qaeda seguir financiando futuros actos delictivos tras su hundimiento territorial en Siria e Irak.

Máxima atención a los exportadores e importadores, ¿de verdad sabemos a quién compramos y vendemos ?


Francisco BonattiFrancisco Bonatti22 octubre, 2018
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Francisco Bonatti Bonet. Socio y director de Bonatti Penal & Compliance. Miembro de la junta directiva de ASCOM. Abogado penalista desde hace más de veinticinco años. Especializado en Prevención del Blanqueo de Capitales y la Financiación del Terrorismo.

 

El CO deberá aprender a pensar en clave de derecho penal prospectivo y acostumbrarse a analizar dónde y cómo se puede cometer un delito que en la mayoría de las ocasiones no se ha cometido

Canal Compliance.
El pasado 1 de octubre se iniciaba un nuevo curso compliance. El Máster en Compliance ICAB 2018-2019. Es docente y se encuentra al frente del comité científico del mismo. en este sentido, en el de la experiencia docente ¿Qué valor le otorga a la formación en materia compliance, como se debe formar a los buenos compliance officer al margen de los evidentes conocimientos legales que se deben asumir?
Francisco Bonatti.

Creo que no tardaremos muchos años en ver en oferta Grados Universitarios en Compliance. Porque es una disciplina mucho más consolidada de lo que parece. Si tomamos como referencia la definición que hace el Comité de Basilea sobre la función de compliance (1) y buscamos sus antecedentes históricos más modernos, nos remontaremos a finales de los años 70 del siglo pasado. Son aproximadamente cuarenta años de historia. Éstos han dado de sí lo suficiente para definir con claridad toda una nueva rama de conocimiento y práctica en la gestión de organizaciones.

Hard skills.

Para definir las hard skills de un compliance Officer, es necesario hacer mención a conocimientos legales, empresariales, psicológicos y criminológicos. Normalmente desde un enfoque muy específico. Diferenciado de su praxis más habitual. Así, por ejemplo, en materia de compliance penal, el CO deberá aprender a pensar en clave de derecho penal prospectivo y acostumbrarse a analizar dónde y cómo se puede cometer un delito que en la mayoría de las ocasiones no se ha cometido. También respecto al que vamos a hacer cuanto esté en nuestra mano para que nunca se cometa. Este enfoque del derecho penal está muy alejado del enfoque tradicional del procesalista. Éste trabaja sobre hechos ya consumados en un momento y entorno concreto. Al igual que con el derecho penal, el resto de las materias que deben estudiarse exigen algún tipo de enfoque distinto del habitual.

 

Francisco Bonatti

 

 

Soft skills.

Es también necesario disponer de conocimientos sobre estructura y gestión de organizaciones. Gestión de procesos, projecting management, finanzas y nuevas tecnologías aplicadas a los negocios. De esta maner poder evaluar riesgos y también para integrar los sistemas de compliance en los procesos operativos de las organizaciones.

Los profesionales que trabajan en funciones de compliance deben, además, desarrollar una serie de soft skills muy específicas. Estas son: empatía, asertividad y gestión emocional.  Incorporando a su acervo habilidades en materia de negociación, coaching en entornos laborales. Y otras metodologías de gestión emocional y motivación de las conductas. No podemos olvidar nunca que el objetivo final del compliance es un proceso de transformación cultural de las organizaciones.

 

No podemos olvidar nunca que el objetivo final del compliance es un proceso de transformación cultural de las organizaciones.

 

En relación con el master de compliance de ICAB, debo agradecer tanto la Junta de Gobierno, como al departamento de formación de mi Colegio me hayan dado absoluta libertad para diseñar un master que responde a lo que yo hubiese querido tener a mi alcance cuando comencé a trabajar en esta profesión. Y la verdad es que disfruto mucho con este proyecto.

 

Opción formativa única.

Creo que es una opción formativa única. No ya sólo por su extensión (supera ampliamente las 200 horas de clases) y la gran calidad de todos sus profesores, sino fundamentalmente por su enfoque 100% práctico. Con un programa de contenidos y una metodología de trabajo en equipo pensados para que, desde la primera sesión, los alumnos dediquen todos sus esfuerzos a aprender a diseñar un Sistema de gestión de Compliance Penal. Este será conforme a la norma UNE 19601 e implementarlo con una herramienta de software.

Sin embargo, esta visión práctica no es incompatible con un programa académico. Que abarca todas las áreas de conocimiento que he mencionado y todos los bloques normativos propios del compliance en su más amplia extensión. Así que a lo largo de sus sesiones abarcamos desde la criminología de empresa hasta la ISO 14001. Pasando por la ciberseguridad o el compliance en mercados regulados.

En esta segunda edición el máster hemos complementado el programa con un conjunto de talleres prácticos. También visitas a departamentos de compliance. Los alumnos cuentan con una biblioteca sobre la materia que primer nivel. Otro aspecto que lo hace único es la participación de la totalidad de reguladores que intervienen en los principales bloques normativos sobre compliance. Esto que dota al alumno de una visión imprescindible para los profesionales del compliance: la del regulador.

En este sentido en el de la formación y en el de las capacitaciones de los profesionales. ¿Cuáles considera que deben ser las características de un buen compliance officer?

Además de los conocimientos y habilidades que apuntaba en la respuesta anterior, lo que le pediremos a un compliance Officer dependerá de su grado de responsabilidad dentro la función de compliance. Si hablamos de los líderes de la función, resulta imprescindible un conocimiento del sector en el que desempeña su función de compliance y un grado de madurez y experiencia profesional acordes con la complejidad y el nivel de riesgo de la organización.

 

… un verdadero líder espiritual que debe ejercer un liderazgo desde los valores y para fomentar valores

 

La norma UNE 19601 nos habla de integridad y compromiso, habilidades de comunicación y capacidad de influencia, así como prestigio para que sus consejos y directrices tengan aceptación. Si lo leemos detenidamente, comprobamos que nos está perfilando a un verdadero líder espiritual que debe ejercer un liderazgo desde los valores y para fomentar valores. En esta misma línea apunta el Libro Blanco sobre la función de compliance publicado por la Asociación Española de Compliance- ASCOM, posiblemente el documento más completo confeccionado sobre la función de compliance.

(1) Una función independiente que identifica, asesora, alerta, monitorea y reporta los riesgos de cumplimiento en las organizaciones, es decir, el riesgo de recibir sanciones por incumplimientos legales o regulatorios, sufrir pérdidas financieras o pérdidas de reputación por fallas de cumplimiento con las leyes aplicables, las regulaciones, los códigos de conducta y los estándares de buenas prácticas


Canal Compliance17 julio, 2018
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Sanday Chongo Kabange - Project Coordinator The Red Flag GroupSanday Chongo Kabange. Sin lugar a dudas, los avances tecnológicos están cambiando la forma en la que hacemos negocios. La tecnología tiene una gran influencia en nuestras actividades diarias. También en la automatización de los procesos ayuda a reducir, indudablemente, los costes y la dependencia de recursos humanos.

¿Cómo pueden beneficiarse los Compliance officers de la automatización?

 

El desarrollo de las nuevas tecnologías en el sector del Compliance ha ayudado a mejorar la eficiencia y efectividad de nuestra manera de realizar la due diligence. Tambien  a emprender investigaciones o comprobaciones sobre nuestros clientes. Gestionar los riesgos o realizar el seguimiento de las transacciones financieras sospechosas.

Sin embargo, los Compliance Officers siguen enfrentándose al reto de llevar a cabo la due diligence del Compliance sobre la Ley de Prácticas Fraudulentas en el Extranjero. También se encargan de investigaciones de antiblanqueo de capitales y contra la financiación del terrorismo en mercados subdesarrollados de alto riesgo.

El desarrollo de las nuevas tecnologías  ha ayudado a mejorar la eficiencia y efectividad de realizar la due diligence

Los países con una infraestructura subdesarrollada, gobiernos pobres o largos conflictos, suponen un alto riesgo para la empresa si sus terceras partes operan en ellos.

 

 

La mayoría de esos países, que, por lo general, se encuentran en África, Asia, Oriente Medio y América Latina.

Algunas características de los países de alto riesgo.

Requieren una evaluación de riesgos a medida y un método de gestión que siempre incluya una monitorización especial y permanente. Sobre todo teniendo en cuenta que el acceso a la información en estos países suele estar controlado por el Estado. Los medios de comunicación no son plurales o completamente independientes. Los registros corporativos no están digitalizados y su mantenimiento es escaso. Y los funcionarios están mal pagados. Esto provoca muchos casos de corrupción, robos, fraudes y blanqueo de capitales. Además, la impunidad ante estos delitos es inherente a la mayoría de estos países. De tal forma que las decisiones de negocios están influenciadas por el patrocinio político y por las relaciones que tenga la empresa con los cargos públicos. Por lo que hay determinadas prácticas consideradas como ‘normales’ que en la escala global de Compliance son consideradas un peligro para la integridad de una empresa.

Por qué la monitorización permanente es fundamental para su negocio

La due diligence estándar puede revelar numerosas amenazas sobre una empresa o individuo. Peroen países subdesarrollados de alto riesgo como Etiopía, Ecuador, Siria, Myanmar, Pakistán o Indonesia, se necesita una solución de due diligence más profunda. Más que un mero informe de riesgo. Haciéndose fundamental su monitorización continua por cuatro razones principales:

  1. El control constante es una forma económica de identificar riesgos o minimizar peligros potenciales que afecten a nuestra reputación e integridad.
  2. La monitorización continua alertará sobre cualquier descubrimiento en medios que resulte desfavorable para la empresa. Ya sea con una frecuencia semanal, trimestral o anual, según necesite. Además, si cree que, durante un periodo concreto de tiempo, ha tenido lugar algún suceso que pueda dañar a su negocio, es recomendable solicitar la exploración de medios en un tiempo determinado.
  3. Los controles continuos de verificación, tanto a través de bases de datos como de miles de fuentes de noticias globales de libre acceso, ayudarán a estar al día de cualquier información negativa que involucre a su socio, ya sea una entidad o persona.
  4. La monitorización permanente también se puede aplicar a objetivos de alto riesgo. Que operen en mercados de riesgo bajo. Pude solicitar un control continuo a su socio si considera que representa un peligro para su empresa. Aunque éste opere en un país como Estados Unidos o el Reino Unido.

 

Monitorización Continua

Requerir este tipo de monitorización en el momento de solicitar su due diligence como tras la emisión del informe, ayuda a actuar adecuadamente y de manera rápida. Se evitará que los peligros potenciales crezcan. Por ello, es importante que la monitorización continua siempre sea incluida. Sobre todo si no está seguro de los riesgos que suponen terceras partes que operen en mercados sensibles.

Sanday Chongo Kabange/Project Coordinator Due Diligence / The Red Flag Group


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