Canal Compliance18 marzo, 2019
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Recientemente el Boletín Oficial del Estado publicó una modificación del Código Penal por la que se incrementa el nº y tipología de los delitos por los que pueden ser condenadas las personas jurídicas.

 

La relación del catálogo de delitos posiblemente no enmienda el pasado. Posiblemente la ampliación y modificación del catálogo lo que denota es una adaptación a la actualidad más acuciante. Se incrementan los posibles delitos. El lector de la norma podría interpretar que la razón es que hay mas “malos”, mas delincuentes. Pero las personas jurídicas siguen siendo las mismas. Las organizaciones no son ni más ni menos. Las posibilidades de delinquir si se han incrementado. Tipificar y relacionar estas estas posibilidades ayuda en su control.

 

La nueva relación de delitos no enmienda el pasado, adapta a la actualidad las posibilidades delictivas de las personas jurídicas

 

El fiscal de delitos económicos, Juan Antonio Frago Amada, publicaba recientemente en su blog – una de las publicaciones más interesantes del sector y cuyo contenido se dedica, en no pocas ocasiones, a la responsabilidad penal de las personas jurídicas- un cuadro confeccionado por el propio fiscal y maquetado por la World Compliance Association. Un cuadro de recomendable lectura y consulta y del cual facilitamos el enlace  AQUÍ

 

Cuadro Juan Antonio Frago y WCA
Cuadro nuevos ilícitos Juan Antonio Frago y WCA

 

 

La adaptación

 

Las nuevas tecnologías, las prácticas bursátiles, la actualidad económica… han suscitado esta adaptación de la norma a las nuevas prácticas para ponérselo difícil a los mismos “malos” con personalidad jurídica.

 

Operaciones bursátiles

 

En este sentido han influido la trasposición de directivas europeas relacionadas con las prácticas mencionadas, con los hábitos en el mundo de la bolsa y los negocios, con la actividad política en relación con las contrataciones públicas, con las informaciones que a diario salpican los informativos y las páginas de los periódicos…

 

Aunque la ampliación del catálogo no es la única novedad. La dureza de las penas también ha sido incrementada y se han mejorado las especificaciones de otros posibles ilícitos. Algunos de ellos relacionados con la corrupción en el ámbito privado o la información privilegiada en ámbitos bursátiles.

 

El cuadro publicado por Frago Amada y WCA “se contiene toda la normativa penal y procesal penal vigente con la entrada en vigor de la LO 1/2019”. Todos coinciden que los planes compliance deberán contemplar los cambios si quieren seguir siendo eficaces. Un a eficacia que además de ser requerida por la judicatura deberá ser probada.


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Cada año los peritos, con sus distintas especializaciones, quedan registrados en los tribunales de justicia. Lo hacen a través de un listado que los colegios profesionales envían a las estancias judiciales.

 

En pasadas fechas leía un artículo muy interesante. Versaba sobre el análisis de la posibilidad de elaborar un dictamen pericial de experto en compliance penal. Para que comparezca como perito al juicio oral en los casos de procesos penales con derivación de responsabilidad penal de persona jurídica. Cuando quiera plantearse por ésta la validez y suficiencia del programa de cumplimiento normativo.

Destaca la doble opción de la proposición de la pericial de compliance por la defensa. Pero también la opción de que el Ministerio Fiscal o la acusación particular puedan solicitar al juez la designación de un perito judicial experto en compliance. Éste sería a designar de entre los listados que deberían enviarse a los decanatos de aquellos que acrediten esta especialización. Siendo también, necesario regular la vía para que esta titulación pueda obtenerse. Y la debida inscripción en un Registro en el Ministerio de Justicia.

Me gustaría centrarme en estas últimas palabras. Como perito colegiado me sorprendieron estas líneas. La figura de perito existe desde hace mucho tiempo y está muy bien regulada.

 

La figura de perito existe desde hace mucho tiempo y está muy bien regulada

 

Legislación.

 

La Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil dice en su Artículo 340 las Condiciones de los peritos:

  1. Los peritos deberán poseer el título oficial que corresponda a la materia objeto del dictamen y a la naturaleza de éste. Si se tratare de materias que no estén comprendidas en títulos profesionales oficiales, habrán de ser nombrados entre personas entendidas en aquellas materias.
  2. Podrá asimismo solicitarse dictamen de Academias e instituciones culturales y científicas que se ocupen del estudio de las materias correspondientes al objeto de la pericia. También podrán emitir dictamen sobre cuestiones específicas las personas jurídicas legalmente habilitadas para ello.
  3. En los casos del apartado anterior, la institución a la que se encargue el dictamen expresará a la mayor brevedad qué persona o personas se encargarán directamente de prepararlo, a las que se exigirá el juramento o promesa previsto en el apartado segundo del artículo 335.

Por supuesto en leyCrim queda recogida su funciones en su título VII

 

Colegios Profesionales.

 

 

Cada año los peritos con sus distintas especializaciones quedan registrados en los tribunales de justicia. Lo hacen a través de un listado que los colegios profesionales envían a las distintas estancias judiciales. Dichos colegios profesionales -yo estoy en ASPEJURE- , validan como terceros independientes, los conocimientos adquiridos. O bien por formación reglada o no. O bien por experiencia profesional y el compendio de estas. Emiten diploma o certificado de especialidad, o rechazan la certificación.

 

Titulacion Juan Carlos Galindo

 

No creo necesario, por lo tanto, que exista la necesidad de ningún registro estatal. Primero porque ya existe. Y segundo, porque la regulación de los mercados debe de ser libre.

 

Los requerimientos existentes son suficientes para garantizar una buen dictamen sin necesidad de la intervención del “papa estado”. Aun así, coincido con el autor, en la importancia de que la valoración de los programas de compliance por peritos expertos, es y será clave. Lo es y será para lograr, o bien la condena, o la absolución de las empresas encausadas.

 

No creo necesario, por lo tanto, que exista la necesidad de ningún registro estatal,…

 

Mi intención solo es poner sobre blanco, que las peticiones o recomendaciones suscitadas en el articulo que ha propiciado este, ya se cumplen. Cabe remarcar que la figura del perito experto en compliance y su participación en los juzgados, es determinante para el resultado final de  dichos procesos penales.

Por lo tanto, queridos letrados penalistas, cuando acusen o defendían, cuenten con nosotros como verdaderos aliados para conseguir su cometido. Créanme somos determinantes. Y más en una materia donde los procesos de  consultoría (mapeo de riesgos, canales denuncia, códigos éticos, implementación medidas…etc.) se tienen que evaluar desde un punto de vista no solo penal.


Íñigo MartínezÍñigo Martínez4 febrero, 2019
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El artículo 24 de la Ley orgánica 3/2018 de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales introduce una regulación expresa sobre los sistemas de información de denuncias internas, es decir, sobre los canales de denuncias.

 

La ley establece la licitud de un canal de denuncias dentro de las entidades de Derecho Privado. Su objetivo es poner en conocimiento actos o conductas que pudieran ser contrarios a la normativa general o sectorial  aplicable a dicha organización. Estas conductas irregulares o ilegales se pueden producir tanto en el seno de la organización o fuera de ésta. Es decir derivados de la actuación de todas aquellas entidades que pudieran contratar con ella.

 

Novedades de la norma.

La norma introduce una novedad importante con respecto a la postura de la propia Agencia Española de Protección de Datos. La postura de la agencia se plasma en su informe jurídico 128/2007. En él se abogaba por que los sistemas de “whistleblowing” evitasen el tratamiento de denuncias anónimas. La nueva Ley establece que las comunicaciones que se realicen podrán hacerse incluso anónimamente.

“La nueva Ley establece que las comunicaciones que se realicen poniendo en conocimiento de las organizaciones de situaciones irregulares podrán hacerse incluso anónimamente”.

En caso de que la denuncia no se realice de forma anónima se deberán adoptar las medidas necesarias para preservar la identidad y garantizar la confidencialidad del denunciante.
Estos datos solo serán accesibles exclusivamente para aquellos que realicen tareas de control interno de los sistemas de información y de cumplimiento de los mismos. Bien sean propios de la organización o externos a las mismas. De esta manera se establecen las bases para que se pueda externalizar por las organizaciones la gestión de los canales de denuncia.

“se establecen las bases para que se pueda externalizar por las organizaciones la gestión de los canales de denuncia”

Dice la norma que será lícito el acceso por otras personas. Incluso su comunicación a terceros, cuando resulte necesario para la adopción de medidas disciplinarias o para la tramitación de procesos judiciales.

 

Investigando

Así pues legitima el acceso a los datos tanto a la autoridad judicial o administrativa que deba conocer los hechos por que puedan suponer un ilícito de esa naturaleza. Y también legitima el acceso a los datos a los responsables de recursos humanos que deban adopta medidas disciplinarias.

 

Plazo de conservación de los datos.

Establece expresamente un plazo máximo de conservación de los datos de quien formule la comunicación. La Información de empleados o de terceros podrá ser conservada no más de 3 meses.
Si bien los datos deberán conservarse en el sistema únicamente durante el tiempo imprescindible para decidir sobre la procedencia de iniciar una investigación sobre los hechos denunciados. Una vez finalizado el plazo los datos deben ser suprimidos del sistema de denuncias.

Este plazo tiene una excepción. Que la finalidad sea dejar evidencia del modelo de prevención de delitos de la persona jurídica.
La norma establece que sus disposiciones también serán de aplicación a los sistemas de denuncias internas en las Administraciones Públicas.
Así pues la nueva Ley Orgánica da carta de naturaleza a los sistemas de denuncia. Hasta el momento no tenían una regulación expresa en nuestro ordenamiento jurídico.


Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo23 enero, 2019
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Los individuos que actúan como “banqueros” o “Hawaladers” suelen ser personas  bien conocidas, que gozan del respeto dentro de sus comunidades.

 

Un sistema informal de envío de dinero se puede definir como cualquier mecanismo o red de personas dedicadas a recibir dinero con el propósito de que un tercero pueda disponer de esos fondos o su equivalente. Estos mecanismos se vienen utilizando desde antiguo en muchas regiones del sur de Asia. Sobre todo antes del establecimiento de la banca occidental.

Fue desarrollado en India con anterioridad al establecimiento de la banca occidental. Constituyó un componente fundamental de su infraestructura comercial y financiera. Hawala significa “transferir” en lengua árabe y es una forma de enviar dinero de un lugar a otro sin que exista un movimiento físico de fondos.

Los individuos que actúan como “banqueros” o “Hawaladers” suelen ser personas  bien conocidas, que gozan del respeto dentro de sus comunidades y que están conectados a través de una amplia red de operadores  a lo largo y ancho de todo el mundo. La entrega del dinero a su destinatario final está garantizada, ya que la pérdida de confianza en un operador equivale a su desaparición.

 

La entrega del dinero a su destinatario final está garantizada, ya que la pérdida de confianza en un operador equivale a su desaparición.

 

 

Como se lleva a cabo el  Hawala.

¿Pero, como se lleva a cabo el  HAWALA?, bien, veamos, se requiere de la participación de cuatro personas: un remitente de los fondos, un receptor de dichos fondos y dos “Hawalader”, cada uno en los respectivos países del remitente y del receptor, entonces,

  • El sujeto “1” entrega el dinero a un Hawalader en el país “A”.
  • El Hawalader en el país “A” proporciona al sujeto “1” un código u otra forma de identificación.
  • El Hawalader en el país “A” notifica a su homónimo en el país “B” por teléfono, Fax, mail o mensajería instantánea, el importe de la cantidad a pagar al sujeto “2” y el código.
  • El sujeto “1” contacta con el receptor, el sujeto “2” en el país “B” para proporcionarle el código.
  • El sujeto “2” acude al Hawalader en el país “B”, proporcionándole el código adecuado y recibiendo a cambio la cantidad de dinero estipulada.

El operador suele cobrar una pequeña comisión por sus servicios y también puede beneficiarse del diferencial entre el tipo de cambio oficial y el del mercado negro en el país “B”. En la operación no se produce movimiento de fondos entre los dos operadores.

 

Trasferencia de dinero

 

 

 

El Hawalader.

El Hawalader en el país “A” utilizará el dinero recibido para atender a futuros pagos que en la dirección contraria le sean requeridos por su homónimo. El del país “B” tendrá como fuente de dinero las cantidades entregadas por los ciudadanos de ese país para ser enviadas al exterior.

O bien utiliza una institución financiera formal, como puede ser un banco, para completar el proceso, seria así:

El propietario de un negocio, que genera grandes cantidades de dinero en efectivo (tiendas de comestibles, restaurantes, agencias de viajes, locutorios telefónicos, importación/exportación, etc.), y que suele ser un inmigrante, puede aceptar dinero de sus clientes que quieren enviarlo a otras personas en sus países de origen.

El dinero que el operador recibe para ser enviado a personas en otros países se mezcla con los fondos generados por la actividad comercial regular. Se ingresa en una cuenta personal o a nombre del negocio en un banco local. Después de un período de tiempo, durante el cual el dinero correspondiente a múltiples envíos se acumula, el Hawalader en el país “A” realiza una transferencia electrónica desde su cuenta directamente a la del Hawalader en el país “B”.

 

El dinero que el operador recibe  se mezcla con los fondos generados por la actividad comercial regular

 

Envío de fondos a una cuenta abierta.

Una alternativa puede ser el envío de los fondos a una cuenta abierta en una institución financiera ubicada en un centro de actividad de este tipo de operaciones (Emiratos Árabes Unidos, Londres, Nueva York o Hong Kong). Posteriormente, los fondos se remiten al Hawalader en el país “B” a través de transferencias sucesivas a su cuenta bancaria, de donde se retiran y entregan a su destinatario final.

Una forma de saldar las cuentas entre los dos operadores puede ser la siguiente: tras un periodo de tiempo, se compran instrumentos negociables con el dinero de la cuenta (cheques de caja, giros) que son transportados de contrabando al país de destino.

 

Envío de dinero

 

Ventajas del Hawala.

Comparado con cualquier mecanismo formal de envío de dinero, el hawala podría parecer incómodo y arriesgado, sin embargo, son muchas las razones para utilizar este sistema.

Su bajo coste en comparación con las comisiones de la banca formal o cualquier otro sistema de envío de dinero como Western Unión o MoneyGran.

La eficacia, ya que una transacción puede ejecutarse en un día, en contraste con el mayor tiempo que puede requerir una transferencia internacional que requiere la intervención de un banco corresponsal en el país receptor y puede sufrir retrasos motivados por días festivos, fines de semana o diferencias horarias.

 

Esta complejidad conlleva, en ocasiones, la pérdida del dinero en el tránsito de una oficina bancaria a otra

 

La seguridad. Una transferencia internacional puede suponer cierta complejidad al requerir la intervención del banco local del cliente, su banco corresponsal, o la oficina principal del banco y su sucursal en el país receptor del dinero. Esta complejidad conlleva, en ocasiones, la pérdida del dinero en el tránsito de una oficina bancaria a otra, con el consiguiente retraso. Por el contrario, una transferencia a través de un operador de hawala se puede completar en unas horas.

La ausencia de justificación documental. Incluso, aunque el dinero que se va a enviar tenga una procedencia legal, determinadas personas pueden preferir permanecer en el anonimato. Es poco probable que los Hawalader mantengan registros de los envíos realizados por sus clientes que permitan la identificación.

El hawala y le blanqueo de capitales.

El Hawala puede utilizarse en cualquiera de las tres fases del proceso de blanqueo de capitales: colocación, transformación e integración.

Colocación.

En la fase de colocación, el dinero procedente de actividades delictivas se introduce en el sistema financiero. En las operaciones de blanqueo el principal problema suele ser el manejo de grandes cantidades de dinero en efectivo. Una forma de burlar estos requerimientos es mediante el fraccionamiento de las transacciones en cantidades pequeñas.

Transformación.

En la fase de transformación, el blanqueador manipula los fondos ilícitos con el objetivo de alejarlos de su procedencia delictiva. Uno de los mecanismos que suele aparecer en este proceso es la transferencia del dinero de una cuenta a otra

La transferencia del dinero a través del hawala dificulta el rastreo documental. La manipulación de las facturas de compraventa, la validez de los precios aplicados en dichas operaciones, la mezcla del dinero procedente de los envíos con el de la actividad comercial legal desarrollada por el operador, unidos a una red de envíos compleja crea un rastro mucho más difícil de seguir que el de una simple transferencia electrónica.

Blanqueo.

En la última fase de blanqueo, la integración, el dinero se invierte en otros activos. Se emplea por los delincuentes para disfrutar un alto nivel de vida. Pero también se reinvierte en actividades delictivas. Las características que lo convierten en una herramienta potencial de encubrimiento, lo hacen ideal para la integración del dinero. Otorgándole una apariencia de legitimidad. Una vez conseguida dicha apariencia el dinero puede ser invertido en un negocio legítimo. También se envía al país de procedencia como rendimiento de una legítima inversión.

 

La opacidad de todos los procesos hacen del HAWALA (BLACK), el sistema preferido de envío de dinero en procesos del  blanqueo

 

En definitiva, la opacidad de todos los procesos, incluidos quienes son los Hawaladers, y su garantía absoluta de confidencialidad y seguridad en el envío, hacen del HAWALA (BLACK), el sistema preferido de envío de dinero en los procesos del  blanqueo de capitales producto del terrorismo y para su financiación.


Eduardo NavarroEduardo Navarro23 enero, 2019
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Entramos en 2019 con el firme convencimiento que será un año en el que las áreas de Cumplimiento Corporativo de las sociedades saldrán muy reforzadas internamente en cada compañía y obtendrán, en general, un mayor reconocimiento. 

 

Cada vez son menos los empresarios que desconocen el término. Si echamos la vista atrás, la gran mayoría de las empresas que decidieron implementar departamentos de compliance lo hicieron tras los últimos borradores de la reforma del Código Penal. Hace ahora cinco años. Un periodo en el que los ciudadanos hemos demandado cada vez mejores prácticas por parte de empresas y empresarios. Judicialmente se han multiplicado las investigaciones a personas jurídicas y aumentado las sentencias sobre las mismas por denuncias que habían comenzado con la reforma de 2010. Han proliferado las noticias al respecto. Se han incrementado las ofertas de trabajo y los programas formativos para especializarse en cumplimiento normativo. Han evolucionado las asociaciones profesionales, etcétera.

 

Cada vez son menos los empresarios que desconocen el término

 

En estos años, las empresas que ya disponían de un departamento específico de compliance, o decidieron implantarlo en ese momento, han madurado. Su cometido se ha hecho un hueco privilegiado en las organizaciones. Otorgan una seguridad jurídica razonable, en la toma de decisiones a la Dirección. Y dotan de una mayor integridad a la empresa. Lo que perciben sus empleados, clientes, proveedores y, por supuesto, sus accionistas, inversores y propietarios.

 

 

El comportamiento íntegro como negocio.

En el seno de muchas de estas empresas, probablemente la implementación del compliance ha producido roces que finalizaron en sinergias. Sus  competencias se han incrementado e internacionalizado y han aumentado sus recursos. Su función parece estar destinada a ser el aceite que engrasa la maquinaria empresarial. Coordinando las segundas líneas de defensa;  protegiendo el valor de la empresa, junto con Auditoría. Con estrecha relación con el negocio y facilitando su día a día mediante la priorización de riesgos y el asesoramiento específico. Demostrando, en definitiva, que sí se puede hacer negocio con un comportamiento íntegro en el mercado. Y  el negocio, sin duda, será más sostenible a medio y largo plazo. 

 

 

Sí se puede hacer negocio con un comportamiento íntegro en el mercado y que el negocio, sin duda, será más sostenible a medio y largo plazo. 

 

 

Evolución.

Los sistemas de gestión certificables ya incluyen el compliance y temas más específicos como la prevención de la corrupción o el denominado Tax Compliance. Aunque no dejan de ser voluntarios, demuestran ser muy eficientes. Sirven para organizar procesos internos y ayudar a las organizaciones a posicionarse en el mercado. 

La recientemente aprobada legislación sobre reporte de la información no financiera ha supuesto un importante empujón. Según recoge, las empresas que cumplan unas características concretas deberán entregar, junto a su auditoría de cuentas, un reporte con la información no financiera. Además, deberá ser verificado.

Esto supone dos grandes avances:

  • Obliga definitivamente, por imperativo legal, a muchas empresas que aún podían pensar que esto no era necesario; y al ser verificado, tendrá que disponer de hechos concretos y trazables para ser demostrados.
  • Los comportamientos empresariales serán juzgados desde más puntos de vista por profesionales cada vez más rigurosos.

 

Por todo lo expuesto, me atrevo a constatar que el compliance abandona la infancia y está en rumbo a una etapa de madurez.

 

En un futuro inmediato ganarán peso el compliance laboral. Éste luchará por la existencia de políticas laborales y buen clima e igualdad salarial. El compliance medioambiental, que mirará por la medición y disminución de impactos sobre el entorno. También el compliance social. 

El compliance Penal se verá reforzado, entre otras cosas, con nuevas políticas y medidas de lucha contra la corrupción y con la implementación de canales de denuncia abiertos para todos los grupos de interés.

 

Empleando un cono de carretera como megáfono ¿Para denunciar?

 Eficiencia.

La eficiencia con la que realicen su labor los profesionales del compliance es un factor clave de aportación de valor al negocio. Justo hace un año analizábamos estos puntos en el III Encuentro de Cumplen, Asociación de Profesionales de Cumplimiento Normativo, y los revisaremos de nuevo los próximos 24 y 25 de enero, en la próxima edición de esta cita anual de nuestro sector. Una reunión que contará con más de cuarenta ponentes institucionales y de grandes corporaciones, que inaugurará la ministra de Justicia, y en la que compartiremos experiencia y conocimientos en un panorama cambiante, y lleno de retos, como es el del cumplimiento normativo.

 

Eduardo Navarro es Responsable Cumplimiento Corporativo en Calidad Pascual y Vicepresidente de Cumplen.


Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo27 diciembre, 2018
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En España parece consolidada terminológicamente una serie de conceptos respecto del blanqueo de capitales.

 

Para algunos profesionales cualificados del sector sería suficiente con controlar a las empresas del sector financiero y de crédito. Es más, piensan que fue un error ampliar el catálogo de sujetos obligados en la ley 10/2010. Permítanme que este humilde consultor y perito no opine igual, sino que añada que todavía faltan algunos sujetos obligados más. Mas adelante verán por qué empiezo de esta manera.

 

Juan Manuel Vega.

 

Tuve el placer de coincidir con Juan Manuel Vega en Valencia, en mi tierra. Después de mucho tiempo sin coincidir. Para el que no lo sepa, es el director del SEPBLAC y expresidente del GAFI. Probablemente el más sepa de PBC de este país. El encuentro fue breve pero intenso. Pero permítanme que destaque seis palabras que fueron de elogio para el que les escribe: “estás haciendo una gran labor divulgativa”. Nada más que decir, bueno si, muchas gracias¡¡ (no cabía en mi 😊)

 

Juan Carlos Galindo junto a Juan Manuel Vega

 

En su ponencia de inauguración de las VI Jornadas de Prevención y Represión del blanqueo de capitales del Consejo General de la Abogacía, incidió, entre otras muchas cosas, en que la diligencia debida debería de ser casi un proceso que hicieran todas las empresas. Fueran o no sujetos obligados. ¡Gran apreciación! . Ppero hagamos un poco de memoria.

 

 

 

…la diligencia debida debería de ser casi un proceso que hicieran todas las empresas. Fueran o no sujetos obligados.

 

 

Política de prevención.

 

La política de prevención del blanqueo de capitales surge a finales de la década de 1980. Lo hace como reacción a la creciente preocupación que planteaba la criminalidad financiera derivada del tráfico de drogas. No obstante, el conocimiento más profundo de las técnicas utilizadas por las redes de blanqueo de capitales, así como la natural evolución de una política pública tan reciente, han motivado en los últimos años una serie de cambios en los estándares internacionales y, como consecuencia de ello, en el derecho comunitario.

 

En España parece consolidada terminológicamente una serie de conceptos respecto del blanqueo de capitales

 

Se trata de un proceso.

 

  1. Este proceso pretende convertir el dinero sucio, es decir, el procedente de negocios que constituyen un delito, o que no se pueden justificar ante las autoridades competentes, en dinero que se pueda justificar fiscalmente.
  2. Se marca la tendencia de unificar el concepto del dinero no declarado a la Hacienda Pública con el obtenido ilegalmente. Es decir, que no declarar a la Hacienda Pública es un delito.
  3. El proceso en sí mismo es un delito.
  4. En el blanqueo de capitales ha de tenerse en cuenta tanto el dinero como los bienes obtenidos ilegalmente.

 

 

lupa para la due diligence

 

Podríamos decir en una primera aproximación, sin pretensiones jurídicas, que el blanqueo de capitales es el proceso a través del cual se trata de dar apariencia de legalidad o legitimidad a unos productos (dinero, divisas, fondos, activos, capitales, bienes, …). Éstos habrían sido generados como consecuencia de una actividad ilegal o injustificada. Siendo la clave del proceso de blanqueo el eliminar el rastro entre dichos productos y la actividad ilegal. Para ello se realizarían múltiples actos o negocios jurídicos cuyo objetivo es complicar o borrar cualquier relación respecto de su origen verdadero.

 

El proceso de blanqueo se compone de varias fases:

 

  1. Colocación: Momento en el que los fondos son introducidos en el sistema económico o financiero.
  2. Transformación: Conjunto de operaciones dirigidas a encubrir, ocultar o hacer desaparecer el nexo entre el activo y su fuente.
  3. integración: Retorno del activo al patrimonio de quien lo generó con toda la apariencia de legalidad.

 

Los métodos de blanqueo son complejos y cambiantes. Factores como la deliberada complejidad de los procesos, la modificación frecuente de la naturaleza de los activos, o el cambio en su localización geográfica, suelen verse con frecuencia asociados a esquemas de blanqueo.

 

 

Los métodos de blanqueo son complejos y cambiantes

 

 

 

 

La lucha contra el blanqueo de capitales se basa en dos mecanismos mutuamente complementarios:

 

  1. El sistema represivo o penal. Que configura al blanqueo de capitales como un delito tipificado en el Código Penal. C0rrespondiendo a los juzgados y tribunales su represión, con el auxilio de los cuerpos policiales.

 

  1. El sistema preventivo o administrativo. Éste intenta dificultar o impedir el acceso al sistema financiero. También al de otros sectores de actividad, de bienes o capitales de origen delictivo, mediante la imposición de una serie de obligaciones a determinadas personas o entidades que operan en dichos sectores. De manera que el incumplimiento de estas obligaciones constituye una infracción administrativa, castigada con sanciones de multa de elevado importe.

 

La normativa en materia de prevención del blanqueo de capitales se orienta a:

 

  1. Impedir el ingreso de los fondos delictivos en la economía formal mediante un adecuado conocimiento del cliente. A través de políticas y procedimientos KYC (conozca a su cliente – “Know Your Customer”) en la fase de colocación.
  2. Detectar las operaciones o transacciones sospechosas, especialmente en la etapa de transformación.
  3. Identificar los fondos o activos de origen delictivo mediante la investigación de los patrimonios en la fase de integración.

 

De todos los delitos del catalogo del Art 31 Bis del CP, este, es el de más calado. Este tipo  se encuentra entre los que afectan a la seguridad nacional de nuestro país. Ya que el mismo, atenta contra la  economía formal del dinero, el sistema financiero. De esta manera los sujetos obligados se amplían de una forma indirecta a  prácticamente todas las entidades que tengan actividad. Ya que de una forma u otra deberán tomar medidas para prevenir ser utilizadas en un proceso de lavado de dinero.

 

 

Mirar el camino a través de la lupa

 

 

 

Reflexiones:

 

  • Las empresas deben proteger la integridad estableciendo los controles que sean necesarios. Ya que los riesgos asociados a los delitos de blanqueo de capitales pueden afectar a cualquier empresa a través de su sistema financiero.
  • La actitud de la empresa ha de ser proactiva en relación con la prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.
  • Se recomienda realizar un refuerzo de las medidas de diligencia debida especialmente en aquellas actividades del negocio que se consideren críticas en esta materia.
  • La empresas deben definir una política de «conocimiento del cliente» (del inglés, Know Your Client).
  • Es recomendable segmentar a los clientes agrupándolos en distintos niveles de riesgo.

 

La actitud de la empresa ha de ser proactiva en relación con la prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.

 

En próximos artículos ahondaremos y definiremos algunos controles mas concretos, y como no puedes ser de otra manera, aprovecho para desearles un extraordinario final de año 2018 y una inmejorable entrada del año 2019 y que “Su sonrisa les acompañe siempre”


Canal Compliance19 diciembre, 2018
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En la Compra empresarial se concede un excesivo interés en los problemas que pudieran acontecer en las relaciones contractuales y cómo resolverlos. Es una Compra focalizada en el devenir de los acontecimientos negativos originados por el recelo entre las partes.

 

 

Exceptuando las que se refieren al alcance, la mayoría de las cláusulas de un contrato se fundamentan en la desconfianza. (Penalizaciones por distintas causas, Resolución de Conflictos, Litigios, Reservas, Responsabilidades,…).

Estamos tan preocupados por prever la forma de resarcirnos, que hemos olvidado por completo el fomentar los aspectos positivos que pueda aportar nuestra relación con la otra parte. Despreciamos por completo el efecto multiplicador de beneficios que, una relación contractual con un proveedor bien construida, nos pueda aportar.

 

Nos ponemos tantas vendas antes de la herida que nuestra piel no respira”.

 

La consolidación de relaciones basadas en la confianza es tan importante y seria como regular los posibles problemas. Su objetivo principal es equilibrar la balanza, no restando importancia al posible conflicto y aumentando la relevancia de los aspectos positivos.

 

cerrando acuerdo comercial

La consolidación de relaciones basadas en la confianza es tan importante y seria como regular los posibles problemas”

La Compra actual se centra en cómo resolver el posible conflicto y deja en un segundo plano evitar el problema. Pudiera acontecer sin fomentar actitudes positivas en el desempeño. Características como, la lealtad, el reconocimiento o la creatividad (innovación a través de los proveedores),… están siendo ignoradas.

¿Cuántas veces reconocemos a un proveedor el trabajo bien hecho?.

Aún habiéndose limitado a su fiel cumplimiento, nos ha liberado de preocupaciones. Nos ha generado ahorros de incertidumbre, y nos ha regalado un tiempo precioso para dedicarnos a otros menesteres más importantes. La Compra actual se limita a castigar con el silencio y la indiferencia a los que cumplen. Colma de atenciones a los incumplidores y llena nuestro tiempo en idear nuevas cláusulas que nos resarzan.

 

Los procesos de Homologación de Proveedores no deben quedarse en penalizar al incumplidor”

 

 

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El buen proveedor.

El reconocer, o no, el buen hacer del proveedor no es indiferente a la relación que construimos. Los procesos de Homologación de Proveedores no deben quedarse en penalizar al incumplidor. Deben ir más allá incluso de corresponder al fiel cumplimiento. Han de premiar sus propuestas de mejora, fomentando una actitud proactiva en el desempeño proveedor hacia la colaboración y mejora.

El contrato dejará de ser un cúmulo de obligaciones y posibles despropósitos, para convertirse en un proyecto integrador en el que el proveedor deja de ser un actor secundario.

Debemos construir una nueva estructura relacional Proveedor Vs Comprador más fluida e integradora. Comprometida con el cumplimiento normativo, la reputación, la ética, el ahorro compartido, la competitividad,… y la mejora continua en ámbitos como la Calidad, la Seguridad, el respeto al Medio Ambiente, la Sociedad, etc.

No es fácil alcanzar este grado de excelencia en la relación con los Proveedores, ¿pero hay algo fácil en Compras?

Compras debe ser el verdadero motor dinamizador e innovador de nuestras empresas, los proveedores, el mercado, la economía y por ende la Sociedad. Sabemos dónde estamos y dónde queremos llegar.

 

Hilario López Cano
Ingeniero energético y Psicólogo clínico. Director de Consultoría de Compras en e-coordina

Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo11 diciembre, 2018
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El empresario podrá verificar el estado de salud del trabajador que sea alegado por este para justificar sus faltas de asistencia al trabajo…

El Artículo 20 del ET establece: Dirección y control de la actividad laboral.

El trabajador estará obligado a realizar el trabajo convenido bajo la dirección del empresario o persona en quien este delegue. En el cumplimiento de la obligación de trabajar asumida en el contrato, el trabajador debe al empresario la diligencia y la colaboración en el trabajo que marquen las disposiciones legales, los convenios colectivos y las órdenes o instrucciones adoptadas por aquel en el ejercicio regular de sus facultades de dirección y, en su defecto, por los usos y costumbres. En cualquier caso, el trabajador y el empresario se someterán en sus prestaciones recíprocas a las exigencias de la buena fe.

 

El empresario podrá adoptar las medidas que estime más oportunas de vigilancia y control para verificar el cumplimiento por el trabajador de sus obligaciones y deberes laborales, guardando en su adopción y aplicación la consideración debida a su dignidad y teniendo en cuenta, en su caso, la capacidad real de los trabajadores con discapacidad.

El empresario podrá verificar el estado de salud del trabajador que sea alegado por este para justificar sus faltas de asistencia al trabajo, mediante reconocimiento a cargo de personal médico. La negativa del trabajador a dichos reconocimientos podrá determinar la suspensión de los derechos económicos que pudieran existir a cargo del empresario por dichas situaciones.

 

Juan Carlos Galindo

 

De este artículo cabe destacar la parte en qué se puede concretar su aspecto objetivo, es decir el punto tercero, dado que los dos primeros párrafos no pasan de ser declaraciones programáticas con un contenido obligacional subjetivo, refrendado en expresiones como la diligencia, buena fe, colaboración…y el cuarto se refiere al concreto asunto de los reconocimientos médicos.

Es por ello por lo que conviene analizar cuáles son las posibilidades y por ende cuáles los límites del empresario a la hora de efectuar un legítimo control empresarial de la actividad de sus trabajadores, es decir, las medidas de vigilancia y control a disposición del empresario y que desde el punto de vista normativo y a través de distintas sentencias judiciales, podemos resumir como sigue.

 

 

“conviene analizar cuáles son las posibilidades y por ende cuáles los límites del empresario a la hora de efectuar un legítimo control empresarial de la actividad de sus trabajadores”

 

La Constitución en su artículo 18 proclama que:

Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Se garantiza el secreto de las comunicaciones y, en especial, de las postales, telegráficas y telefónicas, salvo resolución judicial. La ley limitará el uso de la informática para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos.

De la lectura de los artículos 4.2. e) ( respeto de la intimidad) 20.3 (el empresario podrá adoptar las medidas que estime más oportunas de vigilancia y control para verificar el cumplimiento por el trabajador de sus obligaciones y deberes laborales. Guardando en su adopción y aplicación la consideración debida a su dignidad. Teniendo en cuenta, en su caso, la capacidad real de los trabajadores con discapacidad) y 64 del ET, (conocimiento de medidas utilizadas por parte de los representantes de los trabajadores), se deduce que en principio los controles empresariales sobre la actividad de los trabajadores son lícitos. Para entender si ha habido vulneración de un derecho fundamental habría que ir caso por caso y valorar la idoneidad y proporción del control establecido. (Sentencia TC98/2000).

 

para entender si ha habido vulneración de un derecho fundamental habría que ir caso por caso y valorar la idoneidad y proporción del control establecido.

 

Cámara de video vigilancia

 

Consideremos algunos controles supuestos.

Videovigilancia-Micrófonos-Control Informático

En principio el centro de trabajo no constituye por definición un espacio en el que se ejerce el derecho a la intimidad por parte de los trabajadores y así se admite la instalación de micrófonos en una sala de juego por ejemplo si se dan las siguientes condiciones: (TSJ Galicia25-1-96).

  1.  Que la medida añada mayor control y seguridad a la actividad de la empresa.
  2.  Que la instalación sea conocida por los trabajadores y el Comité de Empresa antes de entrar a funcionamiento.
  3. Que los micrófonos están a la vista, lo que elimine cualquier actitud subrepticia de la empresa. Y que su instalación se limite a puntos concreto del centro de trabajo.

También se admite la instalación de cámaras de vídeo-vigilancia, siempre que los responsables cumplan con la obligación de colocar en las zonas vídeo vigiladas al menos un distintivo informativo; además deben tener a disposición de los interesados impresos en los que se detalla la información prevista en la normativa sobre protección de datos, y en cualquier caso han de utilizarse las posibilidades o medios menos agresivos atendiendo no sólo al lugar de trabajo, sino también a otros elementos como son:

  • Si la instalación se hace indiscriminada y masivamente o no,
  •  Si los sistemas son visibles o han sido instalados subrepticiamente,
  •  La finalidad real perseguida,
  •  Las imágenes obtenidas no deben tener difusión posterior,
  •  Si existen o no existen razones de seguridad para ello, tal y como se establece en la sentencia del TSJ Valladolid 18 -09-06.

 

Simbolo ojo video vigilancia

 

Medidas de control informático.

En cuanto a las medidas de control informático del artículo 20.3 del ET, se establece que, aunque las medidas de control informático del empresario deben ser justificadas, necesarias y equilibradas, se han entendido que carece de trascendencia Constitucional que no sean comunicadas al Comité de empresa, según sentencia Tribunal Constitucional 186/2000. Sin embargo, la empresa ha de establecer reglas de uso de los medios informáticos y de comunicación, facilitadas a los trabajadores, antes de considerar si se está utilizando de modo correcto o incorrecto a efectos disciplinarios, sin perjuicio de adoptar otras medidas preventivas como como la exclusión de determinadas condiciones según sentencia TS 26-9-07.

 

La empresa ha de establecer reglas de uso de los medios informáticos y de comunicación, facilitadas a los trabajadores…

 

Al utilizar medios informáticos facilitados por la empresa pueden producirse conflictos que afectan a la intimidad de los trabajadores; estos conflictos surgen porque existe una utilización personalizada y no meramente laboral o profesional del medio facilitado por la empresa. En consecuencia, al existir dificultades prácticas para prohibir su empleo personal de manera absoluta, como sucede con las conversaciones telefónicas, es preciso tolerar su uso moderado, pero teniendo en cuenta al mismo tiempo, que dichos medios son propios de la empresa, por lo que su utilización queda dentro del ámbito del poder de vigilancia del empresario.

 

Registros.

Por último, recordar como el Estatuto de los Trabajadores (art. 18), establece que solo pueden realizarse registros sobre la persona del trabajador, en su taquilla y efectos particulares, cuando ocurran las siguientes circunstancias:

Que sean necesarios para la protección del patrimonio empresarial y del de los demás trabajadores de la empresa. Que sean efectuados dentro del centro de trabajo y en horas trabajo Y que esté presente y un representante de los trabajadores o si esto no es posible otro trabajador.

En base a lo expuesto, concretemos nuestros compromisos y políticas de cumplimiento que deberán de ser aceptadas por todos los empleados, la alta dirección y el consejo de administración.


Juan Carlos GalindoJuan Carlos Galindo29 noviembre, 2018
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El número y gravedad de los actos de terrorismo dependen en gran medida de la financiación que puedan obtener los terroristas.

 

Juan Carlos Galindo
Juan Carlos Galindo Perito Judicial,Especializado Blanqueo Capitales y Compliance Penal|Financiación Terrorismo

Un aspecto básico para la prevención de la comisión de actos terroristas es el cierre de los flujos financieros de que se nutren las organizaciones terroristas. Como ha declarado repetidamente Naciones Unidas, el número y gravedad de los actos de terrorismo dependen en gran medida de la financiación que puedan obtener los terroristas. De este modo, tanto las organizaciones internacionales como los Estados parte de éstas, tienen el convencimiento de que, a través de las medidas preventivas, se pueden llegar a reducir las actividades de estas organizaciones y sus devastadores efectos.

Se entenderá por financiación del terrorismo el suministro, el depósito, la distribución o la recogida de fondos o bienes, por cualquier medio, de forma directa o indirecta. Con la intención de utilizarlos o con el conocimiento de que serán utilizados, íntegramente o en parte, para la comisión de cualquiera de los delitos de terrorismo tipificados en el Código Penal. Se considerará que existe financiación del terrorismo aun cuando el suministro o la recogida de fondos o bienes se hayan desarrollado en el territorio de otro Estado.

Se considerará que existe financiación del terrorismo aun cuando el suministro o la recogida de fondos o bienes se hayan desarrollado en el territorio de otro Estado.

 

Legislación.

La legislación, además del C.P. Arts. 571 al 580. Donde tipifica todas sus variantes. Queda también recogida en dos leyes de ámbito administrativo y preventivo que son: Ley 12/2003, de 21 de mayo, de prevención y bloqueo de la financiación del terrorismo y el Real Decreto 413/2015, de 29 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la Comisión de Vigilancia de Actividades de Financiación del Terrorismo.

Bien. Con estas consideraciones, a veces no tenidas en cuenta por a la fagocitación del delito de blanqueo que siempre le acompaña,  la FT no es tenida muy en cuenta como delito autónomo, ya que se tiende a pensar que con los controles del blanqueo de capitales es suficiente, craso error.

 

se tiende a pensar que con los controles del blanqueo de capitales es suficiente, craso error

Permítanme que les deje para un posterior artículo cuales son los controles que debemos de implementar en nuestra organización, partiendo de la base de su actividad. Si esta se realiza en el interior o si, por el contrario, tiene actividad en el exterior. Ya que, obviamente, nuestros controles no serán los mismos, si exporta e importa y en qué países, que si su actividad es solo nacional. Pero hablemos de algunos riesgos.

 

Conjunto mosaico con armas

 

 

Finanzas Internacionales.

La evolución de las tendencias en las finanzas internacionales, como los mapas de bits, la codificación SWIFT, las criptodivisas y sus mecanismos reguladores correspondientes y la lucha contra la financiación del terrorismo a escala mundial, deben incluir normas mundiales de transparencia en relación con los propietarios reales finales de empresas, fideicomisos y otras estructuras similares, para arrojar luz sobre la opacidad financiera que facilita el blanqueo del producto de actividades delictivas y la financiación de organizaciones y agentes terroristas.

Algunas organizaciones internacionales sin ánimo de lucro, organizaciones benéficas, otras fundaciones, redes y donantes privados, que tienen o declaran tener objetivos sociales o culturales, conforman la base de las capacidades financieras del EIIL/Dáesh, Al Qaeda y otras organizaciones yihadistas y actúan como tapadera de prácticas abusivas; que la vigilancia y la recopilación de información sobre dichas organizaciones, sus financiadores, sus actividades y sus relaciones con agentes presentes en la UE —a menudo amplias— son, por consiguiente, esenciales; que su apoyo a la expansión de la radicalización yihadista en África, Oriente Próximo, Asia y Europa debe ser bloqueado.

Una de las redes de captación de fondos de Al Qaeda se basa en donaciones a organizaciones benéficas y ONG, que se comunican con los donantes mediante redes sociales y foros en línea, también se han utilizado cuentas para pedir a sus simpatizantes donaciones para la causa yihadista.

 

Una de las redes de captación de fondos de Al Qaeda se basa en donaciones a organizaciones benéficas y ONG…

En los últimos años, las organizaciones terroristas han desarrollado varias aplicaciones para teléfonos inteligentes cuyo objetivo es maximizar el alcance y fomentar las donaciones de sus simpatizantes, la mayoría de ellos ubicados en países del Golfo.

 

Apoyo financiero y logístico al EIIL/Dáesh, Al Qaeda.

 

Ciertas fuentes de información sugieren que algunas instituciones, países, microestados y personas del Golfo están proporcionando apoyo financiero y logístico al EIIL/Dáesh, Al Qaeda y otros grupos radicales; que, sin esta financiación muchos de estos grupos terroristas no serían autosuficientes. Utilizan exportaciones de petróleo e inversiones en empresas, en particular a través de «mulas» y servicios de mensajería profesionales, transferencias de fondos ilegales y servicios financieros y profesionales.

 

Ropa blanca tendida

 

EIIL/Dáesh y Al Qaeda blanquean el producto de sus actividades delictivas comprando empresas y activos de todo tipo. Que el EIIL/Dáesh y Al Qaeda también blanquean las ganancias obtenidas mediante la venta de antigüedades robadas y objetos y obras de arte de contrabando en el extranjero. Incluso en mercados de los Estados miembros; que el comercio ilícito de mercancías, armas de fuego, petróleo, estupefacientes, tabaco y objetos culturales, entre otras cosas, así como la trata de seres humanos, la esclavitud, la explotación infantil, el chantaje y la extorsión, se han convertido en formas lucrativas de obtención de financiación por parte de grupos terroristas; que la creciente relación entre la delincuencia organizada y los grupos terroristas constituye una amenaza cada vez mayor en materia de seguridad para la Unión; que estas fuentes podrían permitir al EIIL/Dáesh y a Al Qaeda seguir financiando futuros actos delictivos tras su hundimiento territorial en Siria e Irak.

Máxima atención a los exportadores e importadores, ¿de verdad sabemos a quién compramos y vendemos ?


Andrew Henderson,Andrew Henderson,20 noviembre, 2018
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Es importante asegurarse que los empleados y terceras partes entiendan que los COI, reales o potenciales, no siempre suponen prohibiciones, terminaciones u otros resultados negativos.

 

comunicación entre empleados

 

Para retener a los buenos trabajadores en la empresa y evitar restringir la contratación de terceras partes independientes, las empresas deben empeñarse en prevenir y mitigar los conflictos de intereses, algo mucho más fácil de conseguir con una solución automatizada de COI’s.

Dicha automatización va, irremediablemente, de la mano de la tecnología. Por lo que resultará fundamental elegir la solución tecnológica más adecuada para el programa de COI de la empresa. Existe una gran variedad de soluciones de software en el mercado. Pero es necesaria una meticulosa investigación previa sobre aquellas que coinciden con el programa de Compliance y los procesos de COI de la compañía.

Las empresas deben hacer que sus herramientas se ajusten a sus programas, y no al revés, verificando que éste tenga los siguientes elementos:

 

  • Soporte en múltiples idiomas en la interfaz de usuario.
  • Plantillas ilimitadas de encuestas y posibilidad de personalizarlas.
  • Accesibilidad para usuarios internos y externos.
  • Posibilidad de configurar los flujos de trabajo según las normas y niveles de aprobación.
  • Aprobaciones automatizadas para divulgaciones en las que no están indicados posiblesCOI.
  • Posibilidad de configurar el programa según los tipos de riesgo de la compañía.
  • Posibilidad de incluir enlaces a documentos externos.
  • Permite variaciones en el acceso del revisor según la región o enfoque del negocio.
  • Capacidad de realizar y exportar informes avanzados personalizados en gran variedad de formatos.
  • Seguimiento automatizado y recordatorios.
  • Registro único y recursos humanos con capacidades completas.

 

Automatización.

 

La automatización, además, permitirá a su empresa algo más que el ahorro de tiempo: prevenir el impacto de aquellos conflictos de interés que puede que nunca se denuncien, se pasen por alto o no se aborden en absoluto.

¿Por qué automatizar su programa de Compliance para gestionar los COI’s? Estos son los ocho beneficios de hacerlo:

  • Es escalable, por lo que permite cambios en el negocio.
  • Ofrece un único archivo de informaciones.
  • Tiene un rastro de auditoria electrónica.
  • Tiene enlaces a otros componentes del programa de Compliance (gestión de terceros, formaciones y políticas).
  • Permite a los usuarios recibir, monitorizar, mitigar y gestionar de manera efectiva los COI actuales y potenciales.
  • Está separado de la línea directa o ética profesional y de los mecanismos de reporte relacionados con el Compliance que puedan intimidar a los encuestados o abreviar los informes.
  • Puede haber múltiples modelos para grupos distintos dentro de una misma empresa, ya que determinados tipos de conflictos pueden ser más probables que otros o estar presentes en áreas específicas.
  • Libera valiosos recursos para otros elementos y requisitos del programa de Compliance.

 

 

Andrew Henderson, Director of Products en The Red Flag Group



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Canal Compliance, surge con el afán de convertirse en canal de comunicación  e información Compliance. Estamos seguros de los beneficios sociales y empresariales del cumplimiento normativo. Somos conscientes que la eficacia de la norma se debe sustentar en la creación de una verdadera cultura Compliance y que ésta no es posible sin un verdadero canal de comunicación, una herramienta que permita que la información fluya con libertad e independencia y que ésta alcance a todos los actores del sector del Cumplimiento normativo.


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